Но при всем богатом потенциале этого инструмента на практике его реализация встречается довольно редко. Он малоизвестен и требует знаний для его внедрения.
Закон не содержит даже примерного перечня дополнительных прав и обязанностей, а лишь упоминает о том, что Уставом права и обязанности, предусмотренные самим законом, также могут быть дополнены.
Дополнительные права и обязанности можно распространить на отдельную группу участников. Например, при вхождении инвестора в стартап запретить изначальным учредителям компании на определенный период увольняться. Это даст гарантию, что основатели «не убегут».
Иными словами, права и обязанности могут носить индивидуализированный характер. В таком случае при продаже или ином отчуждении доли к новому участнику не переходят (абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст.
9 Федерального закона «Об ООО»).
Установить, ограничить или упразднить дополнительное право или обязанность возможно только при согласии соответствующего участника Общества.
Дополнительные права и обязанности фиксируются в уставе. Это обеспечивает осведомленность контрагентов общества при совершении различного рода сделок, особенно крупных или сделок по отчуждению долей. Например, запрет отдельным категориям участников общества отчуждать свои доли, видимый в уставе общества, не позволит нотариусу зарегистрировать сделку.
Рассмотрим, опираясь на практику, в разрешении каких вопросов деятельности Общества может существенно помочь институт дополнительных прав и обязанностей.
Дополнительные права
На практике наиболее популярными являются следующие вопросы, решаемые использованием дополнительных прав.
1. Закрепление договоренностей в части управления компанией.
Например, часть участников может быть наделена правом «вето». Это может понадобиться, когда в ООО входит инвестор с долей, которая не обеспечивает ему большинства. Ему необходимы гарантии, что основатели компании не поменяют правила игры.
Участник, обладающий таким правом, вне зависимости от размера его доли, голосуя «против» по ряду принципиальных для него вопросов имеет возможность напрямую повлиять на принятие решения Обществом. Таким образом, у участника есть возможность сохранить контроль за деятельностью Общества во всех или определенных вопросах, даже если он является миноритарием.
2. Закрепление гарантий инвестора в отношении имущества компании.
Инвестору или инвесторам, которые вошли в состав общества, могут быть предоставлены гарантии в отношении контроля может быть и не дорогого, но принципиально важного для них и компании актива (объекты интеллектуальной собственности, товарные знаки и т.п.). Для этого необходимо предоставить им дополнительные права в виде обязательного наличия согласия на распоряжение таким имуществом.
Такое право позволяет ограничить полномочия руководителя организации и других участников по решению соответствующих вопросов, а также, например, сохранить имущественный комплекс, который был внесен участником в качестве вклада в уставный капитал Общества.
Также участникам может быть предоставлена гарантия возврата внесенного ими имущества в виде преимущественного права его получения после ликвидации общества.
3. Закрепление особого порядка распределения прибыли.
При создании компании или вхождении в ее состав нового партнера договоренности о доли в распределении прибыли могут не соответствовать долям в уставном капитале организации. Это может быть обусловлено множеством причин: условия инвестирования, личными рисками участников или отражением разной степени активности партнеров и пр.
В связи с этим в уставе можно предусмотреть возможность непропорционального распределения прибыли. При этом один из участников будет иметь дополнительное право на получение дивидендов, превышающих его долю в уставном капитале.
Дополнительные обязанности
Дополнительные обязанности еще меньше распространены в российской практике, чем дополнительные права. Однако этот факт не делает этот инструмент менее рабочим.
Наиболее популярным является закрепления в уставе обязанностей, которые есть в ГК РФ (п. 4 ст. 65.2), но нет в ФЗ «Об ООО»:
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;
- участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;
- не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;
- не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.
Тем самым в устав перекочевывают дословные формулировки из кодекса, что имеет мало пользы.
Какие обязанности можно закрепить дополнительно?
Конкретизировать «вредные» для компании действия, прописав, какие именно действия относятся к недобросовестному поведению.Это могут быть:
- трудоустройство у конкурентов;
- участие в организациях, осуществляющих аналогичные виды деятельности, или самостоятельное осуществление такой деятельности в качестве ИП и т.п.
Четкое определение облегчит процесс доказывания в суде.
Состоять в трудовых отношениях, выполнять обязанности директора в течение определенного периода или, например, продать долю после прекращения трудовых отношений.
Нарушение обязанностей участников, в том числе дополнительных, по общему правилу, влечет за собой одну, но крайне тяжелую санкцию — исключение из ООО. Из-за ультимативности нормы применить ее бывает крайне сложно. Суды справедливо исходят из того, что такая мера ответственности может быть только если нарушение является грубым и затрудняет или делает невозможной деятельность общества.
Таким образом, в большинстве случаев неисполнение обязанностей оказывается фактически безнаказанным.
Исправить это можно, введя дополнительные меры ответственности участников. В качестве такой санкции могут выступить штрафы. Все условия их применения должны быть прописаны в уставе.
Это позволит стимулировать участников выполнять свои обязательства перед друг другом и компанией.
Основное отличие от уже упомянутого корпоративного договора заключается в публичности. Дополнительные права и обязанности закреплены в уставе. Их сразу видит налоговый орган.
И нотариус при осуществлении регистрирующих действий.
Также копию устава могут запросить и третьи лица. В этом их сила и слабость. Открытость, например, позволяет гарантировано донести до третьих лиц все ограничения по распоряжению долей или, наоборот, особые полномочия отдельного участника.
Но, с другой стороны, это не позволяет закрепить и наделить юридической силой все «интимные» договоренности партнеров по бизнесу. Также корпоративный договор носит более индивидуальный характер и позволяет существенно ограничить права отдельного участника в части голосования.
Но эти инструменты не исключают, а прекрасно дополняют друг друга!
- дополнительные права и обязанности
- устав
- корпоративный договор
- ООО
Статья 8. Права участников общества
продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;
выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ в пункт 2 статьи 8 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 июля 2009 г.
2. Помимо прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят.
Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в пункт 3 статьи 8 настоящего Федерального закона внесены изменения
3. Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Участники общества, заключившие договор, указанный в абзаце первом настоящего пункта, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон такого договора уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами указанного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. N 409-ФЗ статья 8 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 4, вступающим в силу с 1 сентября 2016 г.
4. Если настоящим Федеральным законом предусмотрена судебная защита прав участников общества, такая защита может осуществляться третейским судом в случаях и в порядке, которые установлены федеральным законом.
Ответственность учредителя компании в 2024 году. Все права и обязанности
Когда будет прибыль неизвестно, зато риски и обязанности идут бонусом при регистрации фирмы. Чтобы их минимизировать, составили самый полный разбор для чайников и ответили на вопрос — какая ответственность учредителя ООО в 2024 году.
Ответственность учредителя ООО в 2024 году — все права и обязанности
Учредитель ООО— это его создатель и владелец. В обществе может быть от 1 до 50 учредителей/участников. Когда участники договариваются зарегистрировать фирму, зачастую не особо вникают в тонкости, как будут управлять, разделять ответственность и пр.
Главное начать, там разберемся.
В основном устанавливают только размер уставного капитала и долю каждого участника. Она определяет, какое влияние будет иметь учредитель в обществе. Чем больше вклад участника, тем больше у него голосов при решении вопросов в управлении, и больше доля в прибыли.
Если основной бенефициар один, то уставный капитал полностью оплачивает сам, принимает все решения и распоряжается прибылью тоже единолично.
Кстати, учредителями могут быть не только физлица, но и другие компании. Главное подходить по критериям. Например, не состоять более чем в 10 других ООО, или когда есть запрет заниматься предпринимательством.
Какие права и обязанности имеет каждый учредитель ООО указано в статьях 8 и 9 ФЗ «Об ООО»:
- участвовать в управлении обществом;
- знакомиться со всеми документами по работе фирмы (бухгалтерия, договоры, расходы, поступления и пр.)
- выходить из ООО и продавать свою долю;
- участвовать в распределении прибыли;
- оплачивать свою долю в Уставном капитале и пр.
Можно добавлять другие обязанности или ограничивать права учредителей, но только по решению общего собранияООО. Все это прописывается в учредительных документах: Уставе ООО, договоре об учреждении и пр.
Прежде чем становиться участником общества, нужно выяснить ответственность учредителя ООО по долгам фирмы своим имуществом, чтобы не лишиться всего.
Что такое субсидиарная ответственность учредителя ООО
Ст. 56 Гражданского кодекса подразумевает, что ответственность учредителя по обязательствам ООО ограничена его вкладом в уставной капитал. Это значит, то если в компании все плохо, куча долгов, то он не должен за них рассчитываться из своего карманаи теряет, в крайнем случае, свою долю УК.
На самом деле, ответственность учредителя за деятельность ООО ограничена уставным капиталом, только пока у компании не возникает серьезных финансовых трудностей.
Ведь п. 3 ст. 3 закона «Об ООО» устанавливает, что кроме ограниченной, есть также субсидиарная ответственность учредителя ООО. То есть, когда фирма не сможет самостоятельно погашать свои долги, кредиторы могут подать в суд, начать процедуру банкротства и требовать полного возмещения своих потерь лично от бенефициаров.
Если получиться доказать, что какие-то действия участников общества привели к банкротству, то виновный учредитель ООО отвечает по долгам ООО своим имуществом. Например, учредитель имел дело с сомнительными партнерами, незаконно уходил от налогов или просто вел бизнес слишком рискованно и неосмотрительно.
Поэтому на вопрос: несет ли учредитель ответственность по долгам ООО личными деньгами, ответ — да.При этом для субсидиарной ответственности нет никаких лимитов, сколько долгов, столько придется платить.
Процесс привлечения к субсидиарной ответственности долгий и не очень простой. Но, статистика последних лет показывает, что примерно каждый третий иск в 2019 году был удовлетворен. А значит, треть учредителей/директоров погашали долги компании из собственных средств.
Теперь подробнее: какую ответственность несет учредитель ООО за долги перед налоговой и другими кредиторами.
За какие долги учредитель отвечает личным имуществом
Требовать возмещения по долгам может любой кредитор без исключений. За что конкретно может нести учредитель ООО ответственность имуществом:
- За долги по зарплате перед работниками. Кстати, долги по зарплате и возмещению вреда здоровью гасятся в соответствии со ст. 64 Гражданского кодекса в первую очередь.
- За долги перед бюджетом. Чаще всего налоговая ответственность учредителя по долгам ООО наступает при большой умышленной неуплате. Если фирма сама нашла ошибку, исправила, доплатила налог, то основного владельца бизнеса никто преследовать не будет. А вот, если размер превысит 300 тыс. руб., и неуплата будет умышленной, тогда есть все шансы. И как показывает судебная практика, налоговой даже не нужно начинать процедуру банкротства.
- За коммерческие кредиты. Часто для оформления кредита на ООО, банки требуют от учредителей, стать поручителями. И в этом случае уже учредитель ООО отвечает за то, что кредит вовремя не гасится по условиям кредитного договора.
- Ну и конечно не стоит забывать, что у фирмы могут оставаться долги перед поставщиками, заказчиками и другими контрагентами. Их тоже придется закрывать.
Какую ответственность несет учредитель ООО за долги своей фирмы?Обычно, если задолженность погашается добровольно, и нет серьезных финансовых правонарушений, то на материальной ответственности, все заканчивается.
Но, если кредиторы несут крупные потери, а действия учредителей были незаконны, то здесь недалеко до административной и даже уголовной ответственности. При чем, и административные и уголовные наказания предусмотрены по одним и тем же основаниям, разница только в масштабах.
Например, за налоговую неуплату можно отделаться штрафом в 10-20 тыс., а за то же самое, но в крупных размерах (от 15 млн. руб. за 3 года) — получить судимость.
А если учредитель не один, тогда как распределяется ответственность между участниками?
Кто из учредителей несет больше ответственности
Ответственность учредителя за деятельность ООО, прежде всего, погашается из его доли в уставном капитале (УК). Поэтому в случае, проблем потеряет больше тот, чей вклад в УК больше.
Но, если уставного капитала не достаточно и наступает субсидиарная ответственность, то какие риски несет учредитель ООО в зависимости от своей доли?
Здесь есть два варианта:
- когда учредитель самолично руководил фирмой (исполнял обязанности генерального директора) или отдавал распоряжения, которые довели до банкротства. Тогда размер его доли не имеет никакого значения. Он будет отвечать в полном объеме, даже если имеет 1% в уставном капитале.
- Другой вариант, когда учредитель не принимал никакого участия в управлении, но имеет более 50% доли в уставном капитале, его тоже можно привлечь к субсидиарной ответственности. Так как мог повлиять на ситуацию: найти другого руководителя или самостоятельно вести дела.
На практике, чаще всего долги распределяются пропорционально доли в УК. Поэтому юридическая ответственность учредителя ООО тем выше, чем больше его доля в уставном капитале.
Ответственность за деятельность ООО в 2024 году, конечно обширна. Но, только ли он за все в ответе? И несет ли ответственность учредитель ООО, если будет виноват директор.
За что отвечает учредитель ООО, если есть директор
Прежде всего, нужно понимать, что директор — это управляющий. Он не обязательно должен быть участником ООО. Его можно нанять со стороны как обычного работника по трудовому договору.
Задача генерального директора наладить работу ООО, чтобы оно приносило прибыль.
Поэтому, если на фирме растут только долги, директор несет перед учредителем(как работодателем) материальную ответственность за свою работу. Например, учредитель может требовать, чтобы директор погасил за свой счет убытки возникшие из-за:
- заключения заведомо убыточных сделок;
- сокрытие информации от учредителей;
- работу с неблагонадежными партнерами;
- «серые» схемы «оптимизации» налогов;
- вывод средств из ООО для личных целей;
- нецелевое использование кредитных денег и пр.
Кроме того, у директора тоже есть субсидиарная ответственность перед кредиторами. И в случае своей вины, он также будет рассчитываться по долгам компании из своего кармана.
Субсидиарная ответственность учредителя и директораООО может наступить одновременно. Не обязательно отвечать кому-то одному, могут расплачиваться оба. Вообще, к субсидиарной ответственности можно привлечь любого сотрудника: главного бухгалтера, финансового директора и пр.
Главное доказать их злой умысел.
Потому что, если они выполняли распоряжение бенефициар, тогда субсидиарная ответственность учредителя ООО полностью будет на нем.
Вывод: генеральный директор отвечает перед учредителем, а перед кредиторами фирмы — оба.
За что отвечает учредитель ООО, если есть директор, мы разобрались. А если, это одно лицо.
Если директор и учредитель в одном лице?
Если учредитель сам управляет ООО, то и списать ответственность на некомпетентного исполнителя не удастся. Поэтому в случае финансовых проблем и банкротства, отвечать придется единолично.
При чем, если единственный учредитель решит по быстрому распродать все имущество ООО подставным лицам, чтобы не гасить долги (ведь отчитываться все равно не перед кем) кредиторы могут оспорить эти сделки. И не только за последнее время, а за три предыдущих года.
Что будет с долгами, если просто закрыть ООО
Законно закрыть ООО с долгами дело непростое. Потому что помимо налоговых проверок, придется официально уведомлять о своей ликвидации и всех кредиторов. Чтобы они могли предъявить требования на погашение долга.
И если долги действительно существенные, вряд ли просто так их кто-то простит.
Когда совсем не хочется со всем этим связываться, иногда единственный учредитель-директор решает просто оставить фирму, перевести деньги и имущество в новое ООО. А старое якобы и так закроется автоматически через год, если не будет движения по счету и отчетности в налоговую по ст. 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»
Старое ООО возможно и закроют автоматом, только долги никуда не денутся. И, если кредиторы, подадут в суд, то привлечение к ответственности учредителя ООО дело времени. Поэтому расплачиваться придется все равно.
Как подстраховаться, чтобы не лишиться личного имущества
Чтобы в своей работе учредитель ООО риски смог минимизировать, в первую очередь нужно предусмотреть пути к отступлению. Поэтому в Уставе желательно предусмотреть, что учредитель имеет право выйти из ООО и продать свою долю другим совладельцам или третьим лицам.
- Если владельцев в компании несколько, то все важные решения нужно принимать на общем собрании и оформлять все протоколом с подписью каждого. Потому, что устные договоренности в случае проблем к делу не приложить.
- Если директор нанят со стороны необходимо контролировать финансовую отчетность фирмы, регулярно проводить сверки с налоговой, проверять размер кредиторской задолженности.
Когда со всем этим не разобраться самому, лучше обратиться к аудиторам или бухгалтерской фирме. Потому, что в противном случае расходы могут быть несоизмеримо выше.
- Обязанности и ответственность генерального директора должны быть прописаны в трудовом договоре. Если есть главный бухгалтер, то ведение учета возлагается на него отдельным приказом, чтобы не отвечать перед налоговой самому.
- Нельзя допускать задолженности, срок погашения которой истек более 3-х месяцев назад.
- Не стоит пытаться срочно вывести активы, если на горизонте маячит банкротство. Все сделки будут проверяться и можно нарваться на уголовную ответственность.
- Если становится понятно, что долги не вытянуть, то лучше обратиться сразу к юристам, именно тем, которые ведут банкротные дела.
Чаще всего бизнесмены при регистрации фирмы толком не представляют, кто такой учредитель ООО и за что он отвечает. Документ готовит юридическая фирма, остается только подписать. И все замечательно, до тех пор, пока не появляются сложности и нужно найти крайнего.
Поэтому самое главное – подстраховаться именно в этом вопросе и четко понимать, за что отвечает учредитель ООО.
Обязательно поделитесь этой информацией с коллегами, чтобы работать потом без сюрпризов. И не забудьте подписаться на наш канал, ведь в последнее время налоговое законодательство крайне изменчиво.
Если у вас остались вопросы, пишите нам в комментариях, переходите на наш сайт https://xn——7kcdkcie1atjeq6bgqdfgqkc6ajh.
Этот пост написан блогером Трибуны. Вы тоже можете начать писать: сделать это можно здесь.