Учредителю нужно внести имущество в ООО в качестве вклада без увеличения уставного капитала ООО и без налогообложения как для учредителя, так и для ООО. Как правильно оформить передачу?
Юлия Иванова
Консультаций: 80
При внесении имущества в общество с ограниченной ответственностью можно рассмотреть два варианта:
1) передача имущества безвозмездно от организации, которая участвует в уставном капитале организации, получающей имущество, с долей не менее 50% (п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ);
2) вклад в имущество хозяйственного общества (п. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ).
1. Передача имущества безвозмездно от организации, которая участвует в уставном капитале организации, получающей имущество, с долей не менее 50% (п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ).
В соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются, в частности, доходы в виде имущества, имущественных прав, полученных российской организацией безвозмездно от организации, если передающая имущество, имущественные права организация прямо и (или) косвенно участвует в уставном (складочном) капитале (фонде) получающей имущество, имущественные права организации и доля такого участия, определенная в соответствии с положениями ст.
105.2 НК РФ, составляет не менее 50%.
При этом полученное имущество, имущественные права не признаются доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня их получения указанные имущество, имущественные права (за исключением денежных средств) не передаются третьим лицам.
Таким образом, суммовая оценка безвозмездно полученных дочерней организацией от учредителя имущественных прав не учитывается в составе доходов для целей налогообложения прибыли в случае соблюдения условий, установленных в пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ (письмо Минфина России от 10.06.2022 № 03-03-06/1/55330).
Однако данный способ предусматривает ряд ограничений с точки зрения оборота данного имущества.
Так, в письме Минфина России от 04.09.2017 № 03-03-06/1/56562 указывается, что полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.
Таким образом, положения пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ применяются, в случае если не происходит перехода права собственности на указанное имущество в течение одного года со дня его получения.
Если имущество, полученное в безвозмездном порядке, реализуется, то в последующем доходы определяются в общем порядке с учетом ст. 268 НК РФ. В свою очередь, налогооблагаемый доход будет зависеть от того, является ли полученное имущество амортизируемым.
2. Вклад в имущество хозяйственного общества (п. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Данный вклад также относится к доходам хозяйственного общества, которые не учитываются при определении налоговой базы. Так, в письме Минфина России от 21.03.2011 № 03-03-06/1/160 указывается, если налогоплательщику акционером или участником передано имущество (имущественные или неимущественные права) в целях увеличения чистых активов, доходы в виде указанного имущества не включаются в налоговую базу по налогу на прибыль вне зависимости от размера доли в уставном капитале, которой владеет акционер или участник.
Также в письме Минфина России от 03.09.2021 № 03-03-06/1/71505 уточняется, что средства, полученные ООО от его участника в виде вклада в имущество, не учитываются при определении базы по налогу на прибыль в составе доходов только в случае, если вклад в имущество осуществлен в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ (ст. 66.1) и Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», при отсутствии обстоятельств, предусмотренных п. 1 ст. 54.1 НК РФ, и при выполнении условий, приведенных в п. 2 данной статьи.
Кроме этого, п. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ не порождает ограничения для целей налогообложения в части реализации имущества, полученного в целях увеличения чистых активов (письмо Минфина России от 18.04.2011 № 03-03-06/1/243).
При этом в данном случае также есть ряд нюансов.
Внесение вклада возможно только в случае, если такая возможность предусмотрена уставом и решением общего собрания (п. 1 ст. 27 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Однако внесение вклада в имущество только одним из его участников на практике является довольно спорным вопросом. В некоторых судебных актах встречается подход, что ст. 27 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» не допускает возможности внесения в устав ООО пункта о вкладе исключительно одного участника.
Также важно особо подчеркнуть: безвозмездная передача имущества влечет применение льготного порядка налогообложения (пп. 11, 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ).
У получающей стороны НДС вычету не подлежит (см., например, письма Минфина России от 06.04.2021 № 03-07-11/25037, от 13.12.2016 № 03-03-05/74496).
Таким образом, рассмотренные способы передачи имущества имеют определенные преимущества и недостатки, поэтому выбор необходимо осуществлять исходя из его применимости к конкретной ситуации.
Последствия переоформления компании на «номинала»
Когда наши клиенты хотят избавиться от компании, то чаще всего рассматривают вариант переоформления своего ООО на третье лицо. Такой способ уже давно не является безопасным, однако на рынке юридических услуг подобный запрос по сей день остается актуальным.
На сегодняшний день существует реальный запрет на продажу компании номинальному (фиктивному) лицу и избрании его в качестве нового руководителя. Уголовный кодекс РФ предусматривает уголовную ответственность за такое деяние. И, при нарушении запрета, если умысел будет доказан, может наступить уголовная ответственности в отношении бывших участников (собственников) ООО
Предлагаем вам более детально ознакомиться со статьями УК РФ, за нарушение которых участники Общества могут понести реальное наказание.
Статья 173.1 УК РФ (пункт 1) – образование юридического лица через подставных лиц, а также предоставление сведений о подставных лицах в органы государственной регистрации, повлекшее внесение в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) недостоверных сведений.
Уголовное наказание, предусмотренное за нарушение данной статьи:
- штраф в размере от 100 000 до 300 000 рублей;
- принудительные работы на срок до 3-ех лет;
- лишение свободы до 3-ех лет.
В этой же статье, в примечании, раскрывается юридическое понятие подставного лица. Согласно примечанию, подставные лица – это лица, которые являются учредителями юридического лица или органами управления юридического лица, сведения о которых были внесены в ЕГРЮЛ без их ведома или путем введения в заблуждение.
Проще говоря, любой человек, который переоформляет на себя организацию, а работать в ней не собирается, будь он участник или директор, является подставным лицом. При этом ответственность предусмотрена не только за участие в переоформлении, но и за предоставление документов или использовании чужих паспортных данных для перевода компании.
Так, согласно пункту 1 статьи 173.2 УК РФ, предусматривается уголовная ответственность за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдачу доверенности, если эти действия совершены для внесения их в ЕГРЮЛ.
Уголовное наказание в таком случае будет следующим:
- штраф в размере от 100 000 до 300 000 рублей;
- исправительные работы до 2-ух лет.
В примечании к статье указано, что под приобретением документа, удостоверяющего личность, в уголовном законе понимается его получение на возмездной или безвозмездной основе, присвоение найденного или похищенного документа, удостоверяющего личность, а также завладении им путем обмана или злоупотребления доверием.
Например, небольшое ООО с долгами продали, подарили или оформили иным образом на фиктивное лицо. Если об этом факте узнают кредиторы, то им останется только привлечь номинала к уголовной ответственности. Осужденное лицо полностью расскажет правоохранительным органам и суду все обстоятельства покупки организации: как ему предложили стать владельцем ООО за небольшие деньги, кто предложил и кто организовал подготовку всех документов.
Далее, с уже готовой обвинительной базой, банк или налоговый орган обратится к бывшему владельцу. В итоге «счастливому» владельцу ООО поступит информация и запрос. Теперь ему придется объяснять, почему он продал свою долю в уставном капитале Общества подставному лицу, и вслед за номиналом будет привлечен к уголовной ответственности.
Хочется подвести итог: если вы планируете избавиться от ООО, воспользуйтесь услугой ликвидации предприятия, которая не оставит за собой рисков привлечения к уголовной ответственности.
Под ликвидацией компании подразумевается прекращение ее деятельности с исключением из ЕГРЮЛ. Данная процедура может производиться в добровольном порядке по решению учредителей организации или в принудительном, по решению ФНС или постановлению суда. При этом важно учесть все тонкости законодательства.
Даже ИП может столкнуться с трудностями при закрытии, которые под силу разрешить только квалифицированным юристам.
Как ИП и ООО переоформить бизнес на другого человека
Источник: ООО «Небо» Иногда возникают ситуации, когда уже действующий бизнес нужно оформить на другого человека. Рассказываем, как быть с компанией в этом случае: как перерегистрировать ее на другого человека и сменить учредителей без претензий со стороны ФНС.
Зачем передавать бизнес другим лицам
- смена страны проживания – если вы планируете получить гражданство другой страны, то оставлять бизнес в России не всегда целесообразно;
- изменение экономической ситуации – рост цен на коммунальные услуги, падение спроса на продукцию, невозможность закупать товар за границей из-за санкций и пр.;
- переключение интересов на другую сферу деятельности;
- невозможность ведения бизнеса (например, из-за мобилизации);
- заключение трудового договора – если свой бизнес «не пошел», всегда можно устроиться в чужую компанию;
- избавление от проблемных активов (например, с долгами);
- передача бизнеса кредитору в счет погашения обязательств.
Вне зависимости от факторов, повлиявших на решение о передаче ИП или ООО другому владельцу, алгоритм действий будет следующим.
Как ИП переоформить бизнес на другого человека
Индивидуальный предприниматель – это физическое лицо, которому закон разрешает вести коммерческую деятельность без образования юридического лица. Сменить «собственника» ИП невозможно, так как речь идет о человеке, а не компании.
Чтобы передать бизнес другому лицу, ИП должен:
- Найти того, кто будет новым владельцем бизнеса. Это может быть родственник, знакомый, либо вообще посторонний человек. Будущий владелец должен зарегистрироваться в качестве ИП, указав при регистрации подходящие коды ОКВЭД.
- Предупредить поставщиков, заказчиков и иных контрагентов о предстоящей смене владельца.
- Опционально. Заказать независимую оценку стоимости бизнеса, либо отдельных активов (движимого имущества, недвижимости, торговых знаков, деловой репутации и пр.). Этот шаг позволит обосновать цену при заключении договора купли-продажи. Если же вы передаете бизнес «своим людям» и на время, то продажу активов можно провести по минимальной цене.
- Передать базу клиентов, материальные активы новому владельцу. При передаче недвижимости нужно будет переоформить права собственности.
- Подать заявление о прекращении деятельности в качестве ИП. Впрочем, если вы планируете переключиться на другую сферу (например, уйти из производства мебели в онлайн-коммерцию), то ИП можно не закрывать. Достаточно просто сменить ОКВЭД.
Получается, что вы не переоформляете бизнес с одного ИП на другого, а продаете активы, клиентов, наработанные связи и репутацию. При этом долги по «старому» предприятию останутся на вас: с ними придется рассчитаться до закрытия ИП.
Как переоформить ООО на другого человека
Алгоритм действий зависит от количества учредителей: если вы регистрировали ООО на себя, то сменить владельца проще, чем передать долю в случае, если учредителей несколько. Рассмотрим все возможные варианты.
Способ 1. Продажа доли в ООО
Перед продажей нужно внимательно изучить устав общества (либо корпоративный договор), а также определиться с будущим покупателем:
- Если долю продают другому участнику юридического лица, убедитесь, что в уставе не прописаны ограничения на размер долей или нет запрета на изменения соотношения этих долей. В некоторых документах нередко можно встретить требование о необходимости получения согласия всех остальных учредителей.
- Если сделку купли-продажи заключают с третьим лицом, то внимание следует обратить на наличие или отсутствие в уставе запрета на отчуждение доли третьему лицу, на необходимость получения согласия от других участников. Также следует учесть, что право преимущественной покупки доли в ООО действует всегда. То есть, в первую очередь с предложением о продаже нужно обратиться к другим учредителям, а если они откажутся (отказ нужно заверить нотариально), то продавать свою долю другим лицам.
Вне зависимости от того, кто выступает в роли покупателя, договор купли-продажи следует зарегистрировать у нотариуса. При этом стоимость услуги напрямую зависит от цены сделки. К примеру, если стоимость доли не превышает 1 млн руб., то нотариальный тариф составит 0,5% от суммы договора (но не менее 1500 р.).
При цене сделки от 1 до 10 млн руб., нотариусу придется заплатить 5000 руб + 0,3 % от суммы договора, превышающей 1 млн руб.
В чем преимущества этого способа? Не нужно заполнять, заверять и подавать заявление в ИФНС лично – за вас это сделает нотариус. Однако продавец обязан сам исчислить и уплатить НДФЛ с дохода от продажи, даже если долю в ООО покупает юридическое лицо.
Для этого нужно заполнить форму 3-НДФЛ и подать её в ИФНС по месту жительства до 30 апреля следующего года. То есть если долю продали в 2022 году, то уплатить налог нужно до конца апреля 2024 года. Если этот момент упустить, налоговая начислит штраф в размере до 30% от суммы налога (но не менее 1 тыс. руб.), подлежащего уплате.
Не сдавать декларацию 3-НДФЛ можно только в том случае, если срок непрерывного владения долей в ООО составил более 5 лет.
Способ 2. Заключение договора мены или дарения, соглашение об отступном
Любые сделки, совершаемые с долями в ООО, нужно регистрировать у нотариуса. Но, в отличие от купли-продажи, при мене и дарении не нужно соблюдать право преимущественной покупки. Впрочем, остальные запреты и ограничения, прописанные в уставе (на отчуждение доли третьему лицу) учитывать придется.
Если заключаете договор дарения с лицом, не являющимся родственником, то одаряемый должен уплатить НДФЛ в размере 13% от стоимости доли в ООО. При заключении договора мены НДФЛ рассчитывается так же, как и по договору купли-продажи. То есть, имущество, полученное в обмен на долю, признается доходом.
Что же касается отступного, то в соответствии со ст. 409 ГК РФ должник имеет право передать кредитору (с его согласия) долю в ООО взамен исполнения денежных или иных обязательств. При этом, чтобы сделку признали законной, передача доли не должна ущемлять права и интересы остальных учредителей.
Поэтому проще всего оформить отступное, если владелец у компании один. В противном случае от остальных учредителей нужно получить нотариально заверенный отказ от права преимущественной покупки.
Способ 3. Увеличение уставного капитала за счет вклада третьего лица с последующим выходом участника из ООО
Договоры мены, купли-продажи почти всегда сопровождаются высокими нотариальными расходами. К примеру, чтобы продать долю в 10 000 р., нужно внести минимальный нотариальный тариф 1500 р., плюс оплатить работу технического и правового характера.
Стоимость таких услуг зависит от региона, а также статуса участников сделки. К примеру, в Москве при продаже доли между физическими лицами, стоимость работ составит 13 500 р. То есть, продажа доли в 10 000 р. обойдется минимум в 15 000 р., если считать только расходы на нотариуса.
Поэтому, если уставом юридического лица предусмотрено право участника на выход и нет запрета на увеличение размера уставного капитала за счет вклада третьих лиц, то такой способ будет более выгодным, если:
- разница в расходах и доходах в результате сделки значительна;
- нет других возможностей соблюсти все правила совершения сделки купли-продажи.
Минус этого способа – необходимость активного участия от учредителей и руководителя ООО: потребуется подготовить документы, заверить их у нотариуса, после чего передать бумаги в регистрирующий орган для внесения соответствующих изменений.
Нотариальные расходы при этом составят около 9000-13 000 р. При этом, если вышедшему участнику (физическому лицу) выплачивается стоимость доли, то из этой суммы удерживается НДФЛ. Если общество при выплате не удержало налог, то бывший участник должен самостоятельно задекларировать доход и уплатить налог как при купле-продаже доли.
Способ 4. Выход из ООО с последующей продажей высвобожденной доли третьему лицу
Чтобы воспользоваться этой возможностью, убедитесь что:
- в уставе предусмотрено право участников на выход и нет запрета на продажу доли третьим лицам;
- в ООО входит не менее двух лиц, так как выход единственного учредителя невозможен.
Из плюсов – небольшие нотариальные расходы (около 6-9 тыс. руб.), нет необходимости оплачивать пошлину за регистрацию. Из минусов – деньги за долю поступают не вышедшему участнику, а самому юридическому лицу.
Можно ли переоформить ООО по доверенности
Если участником ООО является физическое лицо, то при перерегистрации долей в ООО на другого человека (или юридическое лицо) он должен лично подписать заявление (ч. 1.4 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Даже если вы ранее выдали генеральную доверенность с правом подписания договора на отчуждение долей другому лицу, то без личного участия не обойтись.
Впрочем, подписать заявление и оформить необходимые документы для переоформления ООО можно у любого нотариуса на территории РФ, а за ее пределами – в посольствах, представительствах и генконсульствах России. Поэтому, даже если вам срочно пришлось выехать за границу, вы можете оформить передачу бизнеса надлежащим образом.
Договор ООО с ИП: директор и ИП — одно лицо
У меня ООО (УСН, один учредитель, он же директор) и ИП на НПД. ИП продает товар (собственного производства) ООО. Налоговая расценивает это как перевод себе зарплаты, так как ИП на НПД, по их мнению, является самозанятым, а быть директором ООО и заключать договор с самим собой как самозанятым запрещено.
Говорят: «Аннулируйте все чеки в ИП на НПД и подавайте отчеты с этими суммами по зарплате». Как можно выйти из этой ситуации, не заплатив большие соцвзносы и НДФЛ?
Юлия Иванова
Консультаций: 80
В силу п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) «гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым настоящего пункта.
В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя».
Согласно п. 1 ст. 87 и п. 2 ст. 88 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.
ООО может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации.
Таким образом, с точки зрения законодательства Российской Федерации индивидуальный предприниматель (далее – ИП) и ООО, даже если общество создано и возглавляется ИП, как единственным его участником, это два абсолютно самостоятельных экономических субъекта, которые, в свою очередь, вправе заключать сделки между собой.
В силу п. 1 ст. 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), «если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте, лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее – взаимозависимые лица).
Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей».
Взаимозависимыми лицами признаются физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25% (пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).
Заключение договоров между взаимозависимыми ИП и ООО не запрещается законодательством, однако цель заключения таких договоров не должна быть способом уменьшения подлежащих к уплате налогов и страховых взносов.
Так, в силу п. 8 ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима „Налог на профессиональный доход“» не признаются объектом налогообложения доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад.
Поскольку единственный учредитель ООО, являющейся и генеральным директором, состоит со своей организацией в трудовых отношениях (даже если не заключен трудовой договор), заключить с самим собой гражданско-правовой договор как с ИП на НПД он вправе, но специальный налоговый режим применяться не будет. В таком случае придется удерживать с выплат НДФЛ и платить страховые взносы.
В соответствии со ст. 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
Таким образом, в настоящем случае при заключении договоров между ООО и ИП на НПД, где сторонами сделки выступает одно и то же лицо, и при этом ИП при учете налога на доход от таких сделок применяет специальный режим налогообложения, происходит уменьшение налоговой базы.
Во избежание налоговых правонарушений необходимо уплатить недостающую сумму налога, а также сумму страховых взносов.