1. Фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего в целях изготовления и
(или) распространения порнографических материалов или предметов либо привлечение
несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии
порнографического характера, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, —
наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет
либо без такового.
2. Те же деяния, совершенные:
а) в отношении двух или более лиц;
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста;
г) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть
«Интернет»), —
наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет с лишением права
занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до
двадцати лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.
Комментарий к Ст. 242.2 Уголовного кодекса
1. Потерпевшими признаются лица, достигшие возраста 14, но не достигшие 18 лет. Ответственность наступает за использование лицом несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов.
2. Объективная сторона характеризуется действиями, перечисленными в диспозиции статьи, совершенными в отношении лиц, не достигших 18-летнего возраста. Обязательной является цель изготовления или распространения порнографических предметов и материалов. Привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера есть склонение любым способом подростка к участию в мероприятии, получение согласия последнего на исполнение отведенной для него роли порнографического содержания, организация мероприятия порнографического характера с участием несовершеннолетнего.
Второй комментарий к Ст. 242.2 УК РФ
1. Объективная сторона преступления характеризуется альтернативно:
а) осуществление фото-, киноили видеосъемки несовершеннолетнего при изготовлении и (или) распространении порнографических материалов или предметов;
б) привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера.
2. Преступление окончено с момента совершения любого из указанных действий.
3. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
4. Субъект — совершеннолетнее лицо.
5. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает квалифицированные виды данного преступления. Квалифицирующие признаки, предусмотренные пунктами «б», «в» и «г», тождественны одноименным признакам в ч. 2 ст. 242.1 УК.
О содержании признака совершения преступления в отношении двух и более лиц см. комментарий к п. «в» ч. 2 ст. 230 УК.
Третий комментарий к статье 242.2 УК РФ
1. Объект преступления — общественные отношения, обеспечивающие нравственное развитие несовершеннолетних.
2. Предмет преступления — материалы или предметы с порнографическими изображениями несовершеннолетних.
3. Фактически в диспозиции ч. 1 данной статьи речь идет об ответственности за два самостоятельных преступления. Во-первых, ответственность наступает за фото-, кино- или видеосъемку несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов. Согласие несовершеннолетнего на проведение съемки не имеет значения для наступления ответственности.
Во-вторых, самостоятельная ответственность предусмотрена за привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера. Это означает деятельность виновного в подборе необходимых кандидатур несовершеннолетних в качестве исполнителей, их соответствующей подготовке, обучении к участию в указанных зрелищных мероприятиях. В данном случае момент окончания связан с получением согласия от несовершеннолетнего на роль исполнителя.
Хотя по данному поводу необходимы разъяснения высших судебных инстанций.
4. Субъект преступления специальный — лицо, достигшее возраста 18 лет.
5. Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Обязательным признаком субъективной стороны по этим составам признана специальная цель: в первом случае она характеризует желание виновного изготовлять и распространять соответствующие материалы или предметы; во втором случае она (цель) характеризует желание виновного подобрать несовершеннолетних на роль исполнителей. Наличие цели в каждом случае необходимо тщательно доказывать.
6. Квалифицированный состав преступления предусматривает повышенную ответственность за совершение указанных деяний в отношении двух или более несовершеннолетних, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в отношении малолетнего либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).
Статья 242.1 УК РФ (последняя редакция с комментариями). Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних
1. Изготовление, приобретение, хранение и (или) перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних —
наказываются лишением свободы на срок от двух до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового.
2. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные:
а) в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста;
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) с извлечением дохода в крупном размере;
г) с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», —
наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.
Примечания.
1. Под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в настоящей статье и статье 242.2 настоящего Кодекса понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:
полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;
несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;
полового сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием;
совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.
2. Не являются материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних материалы и предметы, содержащие изображение или описание половых органов несовершеннолетнего, если такие материалы и предметы имеют историческую, художественную или культурную ценность либо предназначены для использования в научных или медицинских целях либо в образовательной деятельности в установленном федеральным законом порядке.
Комментарий к Ст. 242.1 Уголовного кодекса
1. Предмет преступления определен в примечании к статье; необходимым условием является изображение в порнографических материалах и предметах несовершеннолетних (лиц, не достигших возраста 18 лет). Количество указанных в статье предметов и количество задействованных несовершеннолетних на квалификацию преступления не влияет.
2. Объективная сторона выражена в совершении одного из альтернативных действий, перечисленных в законе в отношении предметов и материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Действия по изготовлению, приобретению, хранению, перемещению через границу должны быть совершены со специальной целью — распространения, публичной демонстрации или рекламирования.
3. Субъект специальный: лицо, достигшее возраста 18 лет.
Второй комментарий к Ст. 242.1 УК РФ
1. Предметом преступления являются материалы и предметы с порнографическим изображением несовершеннолетних (см. примечания 1 и 2).
2. Объективную сторону этого преступления составляют предусмотренные альтернативно действия:
— изготовление, т.е. создание указанных материалов или предметов;
— приобретение, т.е. получение в фактическое владение на любом основании;
— хранение, т.е. фактическое обладание с нахождением при себе, в жилище или ином помещении, в тайнике, у других лиц и т.д.;
— перемещение через Государственную границу Российской Федерации путем ввоза в страну или вывоза из нее;
— распространение означенных предметом или материалов;
О содержании трех последних действий см. комментарии к ст. 242 УК.
3. Преступление является оконченным в момент совершения любого из перечисленных действий.
4. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, который включает осознание не только характера совершаемых действий, но и того, что на соответствующих материалах или предметах порнографически изображено лицо, которому не исполнилось 18 лет, либо лицо в этом возрасте привлекается в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера. При изготовлении, приобретении, хранении или перемещении через Государственную границу РФ материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних обязательным признаком преступления является специальная цель — распространения, публичной демонстрации или рекламирования соответствующих материалов или предметов.
4. Субъект преступления — лицо, достигшее совершеннолетия.
5. Квалифицированные виды преступления (ч. 2) предполагают его совершение: а) в отношении лица, заведомо не достигшего возраста 14 лет;
б) группой лиц по предварительному сговору (см. ч. 2 ст. 35 УК) или организованной группой (см. ч. 3 ст. 35 УК);
в) с извлечением дохода в крупном размере (т.е. на сумму свыше 50 тыс. руб. — примечание к ст. 242 УК);
г) с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»). Комментарии к этим признакам см. применительно к ст. 242 УК.
Основным объектом преступления являются основы общественной нравственности в сфере половых отношений.
Дополнительный объект — интересы нравственного развития несовершеннолетних.
Предмет преступления — материалы или предметы с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Понятие порнографического содержания предметов, материалов раскрыто применительно к ст. 242 УК РФ.
Отличие данного состава преступления от деяния по ст. 242 УК РФ проходит по предмету преступления. В рассматриваемом преступлении речь идет о материалах или предметах с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних.
Объективная сторона преступления характеризуется совершением хотя бы одного из следующих действий: 1) изготовление; 2) хранение; 3) перемещение через Государственную границу РФ материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних; 4) распространение; 5) публичная демонстрация; 6) рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних; 7) привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера.
О понятиях изготовления, распространения и рекламирования сказано применительно к ст. 242 УК РФ.
Хранение означает нахождение материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних при себе, в помещениях и тайниках.
Под перемещением через Государственную границу РФ понимается совершение действий по ввозу на территорию РФ или вывозу с этой территории материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних любым способом. Квалификация осуществляется только по ст. 242.1 УК РФ, вменения ст.
188 УК РФ «Контрабанда» не требуется.
Публичная демонстрация материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних означает их открытый показ в присутствии людей, являющихся зрителями, слушателями, посетителями других общественных мест и т.п.
Привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера — это использование хотя бы одного несовершеннолетнего в качестве исполнителя в процессе проведения таких мероприятий (например, открытый показ натуралистических элементов полового акта с участием заведомо несовершеннолетнего и т.п.).
Преступление признается оконченным с момента совершения одного из указанных действий независимо от наступления вредных последствий. Состав преступления формальный.
Субъективная сторона — вина в виде прямого умысла. Обязательным признаком изготовления, хранения или перемещения через Государственную границу РФ материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних является цель — их распространение, публичная демонстрация или рекламирование.
Субъект преступления специальный — лицо, достигшее возраста восемнадцати лет.
В ч. 2 ст. 242.1 УК РФ предусмотрена ответственность за те же деяния, совершенные: а) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним; б) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста; в) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.
Третий комментарий к статье 242.1 УК РФ
1. По основному составу (ч. 1 данной статьи) объективные и субъективные признаки аналогичны проанализированным в ст. 242 УК, за исключением предмета преступления.
Ответственность наступает за действия в отношении материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.
2. Квалифицированный состав преступления предусматривает совершение деяния в отношении малолетнего, либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо с извлечением дохода в крупном размере (свыше пятидесяти тысяч руб.), либо с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).
Уголовная ответственность за оборот порнографических материалов: незаконность действий
Публикация от 09.08.2011. Приведенный материал подготовлен с учетом последних тенденций правового толкования норм российского законодательства, базируется на сложившейся правоприменительной, а также личной практике автора – адвоката Павла Домкина. Комментарий к настоящей статье не является юридической консультацией и руководством для принятия самостоятельных процессуальных решений. При возникновении правовых вопросов, а также перед принятием любого юридически значимого действия, читателям рекомендуется получить соответствующую юридическую консультацию у автора публикации.
Update: О новых тенденциях практики применения статьи 242 УК РФ читайте в публикации от 07.02.2017.
- за их изготовление в целях распространения или рекламирования,
- за распространение,
- за рекламирование порнографических материалов или предметов,
- за незаконную торговлю печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера.
Приведенный перечень уголовно-наказуемых деяний является исчерпывающим.
В соответствии с базисным принципом, закрепленным в статье 8 УК РФ, основанием для уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ. Иными словами при осуществлении уголовного преследования орган следствия обязан доказать каждый признак состава преступления. Применительно к рассматриваемой статье таковыми будут не только такие очевидные признаки как изготовление, распространение, торговля и т.д., но такой ключевой признак – как «незаконность« действий субъекта.
Из изложенного следует что, не всякое действие, связанное с оборотом порнографического материала будет являться уголовно-наказуемым, а лишь то, которое идет в разрез с действующим законом. Виновное лицо может быть привлечено к ответственности лишь в том случае, если оно нарушает действующий закон Российской Федерации, регламентирующий порядок изготовления, распространение, рекламирование, торговлю, а также иные действия с указанным материалом.
Процессуальная недоказанность признака «незаконность» является прямым безусловным основанием для прекращения уголовного преследования и юридического оправдания лица.
На основании вышеизложенного возникает правомерный вопрос, нарушение какого именно закона должно быть доказано при осуществлении уголовного преследования по статье 242 УК РФ?
Обращаясь к нормативной базе действующего законодательства, автор вынужден констатировать, что на момент публикации настоящего материала подобного закона в Российской Федерации не существует. За всё время действия рассматриваемой статьи Уголовного кодекса РФ (с 1997 года) законодатель так и не установил правила гражданского оборота в отношении порнографического материала. Безусловно, что данная брешь в правовом поле может быть использована при постановке вопроса о привлечении к уголовной ответственности по статье 242 УК РФ.
Следует также отметить, что довод об отсутствии в действиях лица признака «незаконность» не применим в отношении изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних (статья 242.1 УК РФ), поскольку диспозиция данной статьи устанавливает прямой запрет на какой-либо оборот подобного контента, исключая возможность его легитимного обращения.
Представляется ошибочным распространенное бытовое мнение о невозможности привлечения к уголовной ответственности в силу законодательного отсутствия определения «порнографического материала». В Уголовном кодексе РФ неоднократно встречаются определения и термины, не имеющие четкого законодательного толкования.
Так, например, статья 164 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за хищение предметов, имеющих особую ценность. Поскольку термин «предмет особой ценности» законодателем не описан и юридически не закреплен, ценность похищенного предмета устанавливается путем проведения соответствующей экспертизы, которая в правовом смысле придает ему историческую, культурную, научную и т.д. значимость (ценность). По аналогичному пути пошла правоприменительная практика и в отношении материалов порнографического характера.
Как правило, по изъятой следствием продукции категории «Для взрослых» органом следствия назначается искусствоведческая или иная подобная экспертиза, в ходе которой специалист делает вывод об отнесении контента или предмета к числу порнографических. Ввиду отсутствия критериев и методик проведения подобных исследований соответствующие выводы по каждому случаю делаются экспертом в индивидуальном порядке. На практике российские суды в целом доверяют подобным экспертным исследованиям и кладут их в основу обвинительных приговоров.
Таким образом, «ставка» на отсутствие законодательного определения термина «порнографический материал и предмет» как на основание невозможности привлечения к уголовной ответственности, зачастую является ошибочной.
Как указывалось ранее, именно юридическая невозможность доказывания действий по обороту порнографической продукции как нарушающих действующий закон (признак – «незаконность») представляет собой более перспективный путь процессуальной защиты от предъявляемого обвинения.
Вменение пункта «б» ч. 3 ст. 242 УК РФ, пункта «г» ч. 2 ст. 242.1 УК РФ
Update от 13.03.2022 – представленный материала утратил актуальность с принятием Федерального закона от 06.03.2022 № 38-ФЗ «О внесении изменений в уголовный кодекс российской федерации и статью 280 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»
Публикация подготовлена по состоянию норм российского законодательства на 01.01.2017 и базируется на сложившейся правоприменительной, а также личной практике автора – адвоката Павла Домкина. Изложенный материал не является достаточным основанием для принятия самостоятельных юридически действий. Использование содержания публикации разрешается автором при наличии активной ссылки на первоисточник.
Сложившаяся практика расследования уголовных дел, связанным с незаконным оборотом порнографических материалов в сети «Интернет», повсеместно сопровождается безусловным инкриминированием обвиняемым лицами пункта «б» части 3 статьи 242 УК РФ или пункта «г» части 2 статьи 242.1 УК РФ, то есть предъявлением обвинения в совершении преступления «с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть „Интернет“).» Более того, подобную практику представители стороны обвинения (следователи, прокуроры) расценивают как неоспоримую, ориентируясь на значительное количество вступивших в законную силу судебных решений. Можно предположить, что появление судебных решений, закрепивших правомерность вменения пунктов «б» и «г» указанных статей, — это последствия слепого признания обвиняемыми лицами предъявленного обвинения в полном объеме и избрания ими особого порядка рассмотрения судом уголовного дела в целях минимизации назначаемого наказания.
Несмотря на сложившийся порядок вещей автор настоящей публикации предлагает ещё раз обратиться к вопросу правомерности инкриминирования указанных квалифицирующих признаков, если преступление в виде незаконного распространения порнографических материалов, в том числе с участием несовершеннолетних лиц, действительно было совершено с использованием ресурсов сети «Интернет».
Детальный анализ положений уголовного закона очевидно свидетельствует, что диспозиция статьей 242 и 242.1. УК РФ предполагает возможность применения рассматриваемого квалифицирующего признака только в том случае, когда противоправное деяние совершено с использованием интернет ресурсов, зарегистрированных в качестве средств массовой информации.
Из дословного толкования содержания п.»б» ч.3 ст.242 УК РФ и п.»г» ч.2 ст. 242.1 УК РФ следует, что законодателем при конструировании норм закона между словосочетаниями «с использованием средств массовой информации», и «информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть „Интернет“)» использован присоединительный оборот с союзом «в том числе», который в соответствии с правилами толкования русского языка употребляется при присоединении члена предложения, являющегося частью целого, о котором говорится в первой части предложения (См.толковый словарь Ефремовой Т.Ф.).
Таким образом, словосочетание «информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть „Интернет“)» является частью от целого, то есть составной частью словосочетания — «средств массовой информации». Из вышеизложенного следует, что п.»б» ч.3 ст.242 УК РФ и п.»г» ч. 2 ст. 242.1 УК РФ применимы в уголовной квалификации деяния только в тех случаях, когда противоправные действия были совершены с использованием сайтов, являющимися средствами массовой информации.
Согласно статье 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» таковыми признаются периодическое печатное издание, телеканал, радиоканал, сетевое издание и т.д. В свою очередь, под сетевым изданием понимается сайт в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», зарегистрированный в качестве средства массовой информации в установленном законом порядке.
Статистика свидетельствует, что подавляющее большинство преступлений, связанных с незаконным оборотом (распространением) порнографии, совершается без какого-либо прямого или косвенного использования Интернет-ресурсов, зарегистрированных как средства массовой информации. Из разъяснительных положений, содержащихся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 N 16 «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации», следует, что лица, допустившие нарушения законодательства при распространении массовой информации через сайты в сети Интернет, не зарегистрированные в качестве средств массовой информации, несут уголовную, административную, гражданско-правовую и иную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации без учета особенностей, предусмотренных законодательством о СМИ.
Изложенная позиция автора публикации находит своё подтверждение в частных мнениях представителей судебной власти высшего звена. Так, из содержания официального отзыва №3-ВС-4225/15 от 08.07.2015 Заместителя Председателя Верховного Суда РФ В.А. Давыдова следует, что квалифицирующий признак, предусмотренный пунктом «г» части 2 статьи 242.1 УК РФ в действующей редакции, — «с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть „Интернет“)» распространяется только на те интернет ресурсы, которые зарегистрированы в качестве средств массовой информации.
Изложенные доводы находят своё подтверждение в практике Конституционного Суда Российской Федерации (Определение № 1757-О/2023). Так, КС РФ указал, статья 242 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за незаконные изготовление и (или) перемещение через Государственную границу РФ в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичную демонстрацию или рекламирование порнографических материалов или предметов (часть первая). Введенный Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ квалифицирующий признак таких деяний был связан с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»).
Редакция данного признака изменена Федеральным законом от 6 марта 2022 года № 38-ФЗ и предполагает совершение указанных деяний с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет».
Учитывая изложенное, инкриминирование органами следствия пункта «б» части 3 статьи 242 УК РФ и пункта «г» части 2 статьи 242.1 УК РФ, построено на ошибочном понимании, что совершение преступления с использованием ресурсов сети «Интернет» является альтернативным квалифицирующим признаком совершению преступления с использованием средств массовой информации. Подобное толкование закона применимо только в том, случае, когда такая возможность прямо предусмотрена в диспозиции уголовного закона. Например, в части 2 статьи 280 УК РФ законодателем установлен квалифицирующий признак — «с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет».
Схожие по содержанию формулировки квалифицирующего признака содержатся в ч. 2 ст. 205.2 УК, ч. 2 ст. 280.1 УК РФ, ст.
282 УК РФ.