Елена Мехоношина
Когда понятно, что франшиза не окупается, и дальше не станет лучше, надо разрывать договор. Так нужно, чтобы не копить долги. Давайте посмотрим, как франчайзи уйти правильно.
Как расторгнуть договор франшизы
На франшизу заключают договор коммерческой концессии. Франчайзер в нём — правообладатель, а франчайзи — пользователь. Франшиза бывает на конкретный срок, например, на пять лет, или бессрочная — пока одна из сторон не предложит расстаться.
Если не хотите работать по франшизе дальше, действовать надо так.
Договориться
Первое, что стоит сделать — предложить франчайзеру разорвать договор по соглашению. Тогда не придётся платить за франшизу лишние месяцы.
Нередко франчайзеры идут навстречу и иногда даже возвращают паушальный взнос. Условия надо записать в соглашение о расторжении: с какой даты франшиза больше не работает, как рассчитываетесь при расставании.
Расторгнуть по уведомлению
Если договориться не получилось, договор расторгают по правилам из ст. 1037 ГК РФ и условиям из договора.
По умолчанию договор расторгают так:
— От бессрочной франшизы можно отказаться в любое время, уведомив франчайзера за шесть месяцев, если по договору срок не больше.
— От бессрочной или срочной франшизы тоже можно отказаться в любое время, уведомив франчайзера за 30 дней взамен отступного. Сумма отступного должна быть в договоре.
В договоре могут быть свои условия расторжения, даже более мягкие. Например, что франчайзи может уйти, уведомив за месяц даже без отступного. Тогда надо пользоваться этим пунктом.
Уведомление надо направить на юрадрес франчайзера, если в договоре не прописан другой способ.
Если уведомление не направить, роялти продолжают начисляться, и франчайзер получит их через суд. Например, в одном деле покупатель франшизы на фитнес-клуб отправил уведомление не туда, но считал договор оконченным. В итоге накопились роялти на полмиллиона и франчайзер отсудил их с пенями — дело № А56-23625/2016.
Если франчайзер грубо нарушил договор
Ещё договор можно расторгнуть через суд, если франчайзер существенно нарушил свои обязанности.
Существенно — значит, что потери франчайзи вышли за рамки обычного предпринимательского риска. Например, когда франчайзер не одобрил ни одно помещение по своему же чек-листу или не обучил сотрудников. Но тут придётся судиться.
Если франчайзи выиграет, не будет платить отступное или работать ещё полгода с роялти. Это правила — из ч. 2 ст. 450 ГК РФ.
Когда нарушения франчайзера грубые, мы расскажем ниже.
Когда договор может расторгнуть сам франчайзер
Франчайзер может отказаться от договора, если франчайзи продаёт некачественные товары, грубо нарушает стандарты, открывает не одобренную точку или задерживает роялти. Но до этого франчайзер должен отправить претензию и дать время на устранение. Если же нарушения остаются или в течение года опять происходит то же самое, франчайзер расторгает договор.
Если товарный знак истёк
Договор прекращается сам, если у франчайзера истёк срок действия товарного знака, и он не переоформил его или не заменил на новый бренд.
30 дней Эльбы в подарок
Оцените все возможности онлайн-бухгалтерии бесплатно
Попробовать бесплатно
С какой даты договор — всё
До даты расторжения договора начисляются роялти, поэтому она важна.
Дата расторжения договора это:
— дата из соглашения, которое заключили полюбовно;
— дата истечения срока после уведомления;
— дата вступления решения суда в силу — если франчайзи судился.
Досрочное расторжение договора регистрируют в Роспатенте, но оно не отодвигает дату расторжения.
С даты расторжения договора больше нельзя работать под уже ставшим чужим брендом и использовать чужие технологии. Оборудование, которое франчайзер давал в пользование, надо вернуть. И больше не начисляются роялти.
Можно ли отказаться от франшизы, если права на товарный знак не регистрировали в Роспатенте
Если франчайзер передал все инструкции и бизнес под брендом запустили, то нет.
Франшиза — это товарный знак, ноу-хау, деловая репутация и коммерческий опыт франчайзера. В договоре их называют «комплекс исключительных прав», сокращённо «КИП».
Передачу комплекса регистрируют в Роспатенте. Но если договор в Роспатент не носили, но бизнес под брендом запустили, считается, что франчайзер исполнил свои обязанности. А франчайзи должен платить паушальный взнос и роялти.
Регистрация перехода важна для других предпринимателей и клиентов. Мол, смотрите, этот предприниматель работает под этим брендом законно, по франшизе. Но регистрация не важна для отношений франчайзера и франчайзи — ч. 2 ст.
1028 ГК РФ и п. 37 Постановления Пленума ВС РФ № 10.
Ещё нельзя ссылаться на отсутствие регистрации, если оба должны были скинуться на госпошлину, но франчайзи не скинулся.
Если во франшизном пакете нет товарного знака, а есть только коммерческое обозначение, переход вообще не регистрируют. Это будет считаться не коммерческой концессией, а лицензионным договором на передачу коммерческого обозначения с ноу-хау.
Когда можно досрочно расторгнуть договор, если франчайзер не помогает
Если франчайзер нарушает свои обязанности и из-за этого бизнес под франшизой невозможно начать или он застопорился, это существенное нарушение договора. Тут его можно расторгнуть, но через суд.
Посмотрим, что должен франчайзер.
Помощь с запуском
Общие обязанности франчайзера прописаны в ст. 1031 ГК РФ. Вот они:
— Передать все инструкции для работы под брендом;
— Обучить работников франчайзи;
— Зарегистрировать переход прав по франшизе в Роспатенте. Но эта обязанность по договору может быть совместной или вообще переложена на франчайзи.
Конкретные обязанности франчайзера надо смотреть в договоре. Чаще всего это передача брендбука и инструкций по запуску, совместный поиск помещения и его оценка по стандартам франшизы, обучение персонала, рекламная кампания.
Если франчайзер выполнил все обязанности из договора, франчайзи подписал акт приемки, считается, что франчайзер сделал свою работу. Даже если в его обязанности входило только передать инструкции и он кинул ссылку на гуглдок, пример — дело № А56-36727/2018.
В подборе помещения обязательно участвует франчайзи. Он одобряет варианты или мотивированно отказывается от каждого. В одном споре франчайзи не смог открыть детский сад и попросил вернуть паушальный взнос. Менеджеры запуска предлагали варианты, но франчайзи ни один не согласовал. При этом ни по одному не направил мотивированный отказ, как этого требовал договор.
В итоге франчайзи проиграл — дело № А40-169536/2018.
В другом споре франчайзер помог купить мебель в салон красоты, передал оборудование, брендбук и инструкции. Суд посчитал, что свои обязанности франчайзер выполнил, и не должен возвращать паушальный взнос. Тем более в той же точке франчайзи открыл свою парикмахерскую — дело № А72-17845/2019.
А вот если франчайзер не обучил сотрудников или не нашёл помещение по своему же чек-листу, это существенно. Подобный спор выиграл покупатель франшизы и вернул паушальный взнос в 750 000 ₽ — дело № А65-13181/2020.
Поддержка после запуска
Общие обязанности франчайзера по поддержке уже запущенного бизнеса такие:
— консультировать и обучать персонал франчайзи новому;
— контролировать качество товаров и услуг.
Часто франчайзи и франчайзер понимают под поддержкой разное. Франчайзи ждёт конкретных действий, а получает методички и макеты рекламных листовок. У франчайзеров своя правда: он и не обещал полный аутсорс чужого бизнеса.
Если у франчайзи есть доступ к специалистам поддержки в чате, зуме или по телефону, считается, что франчайзер свои обязанности выполняет. А плохие продажи франчайзи — это его предпринимательский риск. И отказаться от оплаты такой поддержки нельзя.
Там было в деле № А40-139683/20.
Можно ли работать и не платить роялти, если франчайзер не поддерживает
Роялти платят за пользование брендом и секретами фирмы, а не только за поддержку от менеджеров франчайзера. Если бизнес работает и франшиза используется, роялти надо платить. Это касается и других платежей по договору, например, маркетингового взноса.
Бывает, что поддержка франчайзера идёт отдельной услугой за плату поверх роялти. Франчайзи принимает услуги по акту. Поэтому, если качество поддержки не устраивает, надо написать на акт мотивированный отказ.
К примеру, в договоре сказано, что франчайзер должен предоставлять технологии рекламных акций, а он по запросу франчайзи этого не сделал. С мотивированным отказом за поддержку можно не платить.
Новым ИП — год Эльбы в подарок
Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев
Расторжение договора франчайзинга.
Инициатива прекратить партнёрские отношения во франшизах может исходить как от головного офиса, так и от франчайзи. А зачастую – и сразу от обоих.
Причин может быть много. Самая простая из них – партнёры не сошлись во мнениях. Так действительно бывает.
Один возлагал слишком большие надежды, покупая популярную франшизу, другой – ожидал больше самостоятельности.
Но такой вариант – почти сказка. Чаще всего одна из сторон не выполняет свои обязательства. А вторая – не собирается с этим мириться.
Или ещё хуже – франчайзер получает паушальный взнос, а плотно заняться своим новоиспечённым партнёром не торопится, оставляя развитие бизнеса без своего внимания. Либо же франчайзи, платит деньги и полностью расслабляется, так как думает, что франчайзер сделает всё за него.
Вот примеры, когда инициатором выступает франчайзер:
- Франчайзи не оплачивает вовремя роялти (есть франшизы без роялти)
- Франчайзи нарушает правила использования интеллектуальной собственности
- Открываются несогласованные с головным офисом точки
- Не учитывается стратегия компании в плане развития маркетинга (характерно для франшиз с большим количеством партнёров)
- Не соблюдаются правила рекламной политики фирмы
Но к расторжению может вести и франчайзи. Чаще всего это случается, если:
- Бизнес не приносит той прибыли, которую обещал франчайзер (смотрите рейтинг франшиз)
- Маленький клиентопоток, который не даёт развиваться
- Не предоставляется та поддержка и материалы, которые были заявлены изначально франчайзером (лучше искать франшизы для начинающих)
Сложность в том, что каждый участник процесса расторжения договора хочет остаться в выгоде. А зачастую процесс прекращения партнёрских отношений никак к этим выгодам не ведёт. Вот и тянут на себя одеяло недовольный франчайзер и недовольный франчайзи.
Продавец франшизы стремится получить все платежи, на которые рассчитывал, либо же взыскать штрафы с франчайзи за неисполнение обязательств.
Покупатель же стремиться не только уклониться от всех возможных платежей, но и зачастую вернуть вложенные деньги.
И вот из-за такого «перетягивания одеяла» и превращается простое расторжение договора франчайзинга в настоящее юридическое противостояние. Дело нередко заканчивается судом. Самостоятельно с такой проблемой справиться может не каждая фирма, как минимум, если в штате нет юриста.
К кому обращаться за помощью в расторжении договора франчайзинга
Поэтому на помощь приходится звать адвокатов и специалистов юридического поля. Однако франчайзинг в России – дело не то чтобы не проработанное, но имеющее множество нюансов, которые законодательно ещё не до конца утверждены. Как следствие – чтобы всё-таки перетянуть то одеяло на свою сторону, нужно обращаться именно к профильным фирмам, специализирующимся на юридических вопросах франчайзинга.
Чем может помочь юридическая фирма, занимающаяся решением споров во франчайзинге
- Формированием правовой позиции по ситуации
- Подготовка претензии, в которой будет отражены все существенные данные и требования по конкретным пунктам договора франчайзинга и действующему законодательству РФ.
- В случае, если ситуацию нельзя урегулировать до суда – подготовка полного пакета документов для судебного разбирательства и взыскания всей имеющейся задолженности.
- Изучение договора франчайзинга из-за которого возникли разногласия на предмет признания его недействительным в судебном порядке.
- Формирование позиции для защиты в случае претензии со стороны франчайзера.
- Формирование на основе изучения договора претензии продавцу франшизы, в которой излагается требование о возврате всех или части денежных средств, ранее переданных по договору. Либо требование о расторжении договора.
В случае невозможности урегулирования проблемы до суда, подготовка пакета документов для требования взыскания убытков в суде.
Один из главных моментов, на которые стоит обратить внимание в первую очередь – опыт компании в решении именно франчайзинговых вопросов.
Как вариант – фирма «Бюрократ» — юридическая служба, которая занимается именно вопросами франчайзинга – от помощи в составлении договоров франчайзинга до разрешения споров между продавцом и покупателем франшизы в суде.
Сотрудники фирмы выделяют 4 основных шага при возникновении споров между участниками договора франчайзинга. И на каждом из этих 4-х этапов представляют своего клиента:
- Проведение анализа текущей ситуации и формирование правовой позиции
- Разработка безопасного механизма расторжения договора франчайзинга
- Подготовка претензии
- Представление интересов клиента в суде
Можно ли отменить или существенно снизить штраф за досрочное расторжения договора франчайзинга в 2024 году?
В каждом договоре коммерческой концессии есть ответственность за досрочное расторжение договора франшизы. В одних случаях указана фиксированная сумма, в других – недополученная прибыль. Однако, и в первом случае, и во втором можно попытаться отменить штраф или существенно его снизить.
В каких случаях штраф за досрочное расторжение договора франшизы не подлежит взысканию
Проще всего – индивидуальным предпринимателям. Дело в том, что субъектами по таким договорам выступают юридические лица или индивидуальные предприниматели. Следовательно, чтобы индивидуальному предпринимателю не назначили штраф, в большинстве случаев, достаточно прекратить деятельность (ликвидироваться).
Прекращение деятельности является правом, предусмотренным законодательством и не может служить обстоятельством, свидетельствующих о необоснованном отказе от исполнения договора.
Выдержка из решения суда
Определение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 06.10.2020 по делу N 2-4055/2019
Задать вопрос
Отказывая в удовлетворении требований о взыскании штрафа в размере 20 000 000 руб. за досрочное расторжение договора от 29.09.2017, установив факт соблюдения ответчиком условий договора относительно его расторжения, отсутствия обстоятельств, свидетельствующих о необоснованном отказе ответчика от исполнения договора, суд не усмотрел в его действиях умысла, направленного на заведомо недобросовестное осуществление прав с целью причинения вреда другой стороне договора и ее интересам в сфере предпринимательской деятельности.
Стоит также понимать, что каждый договор индивидуален и имеет собственные пороки, которые позволяют предпринимателям не только отменить штрафы в суде, но и взыскивать неустойку с франчайзера за каждое нарушение, например, отсутствия регистрации договора, просрочка передачи документов и т.п.
Вопрос юристу
Как быть, если не хочется прекращать деятельность?
Прекращение деятельности не является единственной возможностью отмены штрафа. Например, некоторые суды признают, что право на досрочное расторжение договора предусмотрено договором (законом), следовательно, штраф за данное действие не основано на нормах права.
В тоже время, если фрачайзи является юридическим лицом, это не говорит о том, что штраф нельзя отменить. Все зависит от условий вашего соглашения.
В каких случаях штраф будет снижен
Если штраф нельзя отметить или он начислен за нарушения, не связанные с расторжением договора, то и на этот счет есть свои методы защиты.
В Гражданском кодексе есть статья 333, которая позволяет ответчику (в данном случае – франчайзи), заявлять о чрезмерной неустойке и просить суд уменьшить ее до приемлемого уровня (планку определяет судья). Однако суд не может применить данную статью автоматом. Нужно выполнить ряд процессуальных условий и в совокупности представленных доказательств ее чрезмерности, просить о ее снижении.
Выдержка из решения суда
Постановление Суда по интеллектуальным правам от 10.02.2020 по делу N А40-105727/2019
Задать вопрос
Удовлетворяя требования частично, суд первой инстанции посчитал доказанным факт нарушения предпринимателем условий договора коммерческой концессии, признал приведенный обществом расчет неустойки верным, однако, приняв во внимание довод предпринимателя о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, снизил заявленный размер штрафа.
Для более точного ответа на ваш вопрос по поводу возможности отмены или снижению штрафа, следует изучить договор и ваши взаимоотношения.
Более подробно вы можете прочитать на отдельной странице с ответами на частые вопросы по работе с договорами франшизы
Правомерный ли запрет заниматься конкурирующей деятельностью в договоре франшизы и можно ли снизить штраф