04.01.2022 распечатать Во время отпуска по беременности и родам или по уходу за ребенком сотрудница увольняется «по собственному». Такое не столь часто, но бывает. Давайте разберемся, что иметь в виду при расставании с нею.
Запрета на увольнение в такой ситуации нет. В письме от 05.09.2006 № 1551-6 Роструд отметил, что специалист вправе расторгнуть трудовой договор, письменно предупредив работодателя за 2 недели. Причем оповестить об этом событии разрешается как в период работы, так и во время нахождения в отпуске (в т.ч. декретном).
Дата грядущего увольнения также может приходиться на указанные отрезки времени. Запрет из ст. 81 ТК РФ на увольнение человека в период его пребывания в отпуске применим лишь при «отставке» по инициативе работодателя.
Алгоритм действий
Ничто не мешает декретнице направить заявление об уходе «по собственному» по почте заказным письмом. Такое заявление можно подать и телеграммой (детали – в определениях ВС РФ от 21.03.2014 № 5-КГ13-155, Мосгорсуда от 23.01.2017 № 4г-0001/2017). Обратите внимание: если женщина вынуждена уволится из-за перевода мужа на работу в другую местность, ее следует уводить в дату, указанную в заявлении, то есть, до истечения двухнедельного срока предупреждения об уходе (подп. б п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).
Отметим, что работодатель не вправе отказать декретнице в увольнении по собственному желанию. Оформите такое увольнение стандартно. Издайте приказ по форме № Т-8 (утв. Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1) либо по самостоятельно разработанной.
Ознакомьте с ним декретницу под подпись. Если же это невозможно, сделайте на приказе соответствующую запись (ч. 2 ст. 84.1 ТК РФ).
Не позже следующего рабочего дня после выпуска приказа подайте СЗВ-ТД. В день увольнения выдайте работнице сведения о трудовой деятельности или трудовую книжку (если вы ее ведете). Если не явится, уведомите женщину о необходимости это сделать или дать согласие на отправку документа по почте. Согласие должно быть письменным, однако на просьбу переслать трудовую книжку за границу следует ответить отказом (см. письма Минтруда от 10.04.2014 № 14-2/ООГ-1347 и от 17.09.2019 № 19-1/ООГ-210). Имейте в виду, что увольнение возможно в любой день, в том числе и выходной.
Отдельных норм, определяющих порядок увольнения в нерабочие дни, Трудовой кодекс не содержит (письмо Минтруда от 28.02.2018 № 14-2/В-121).
«Компенсационные» особенности
- отпуск по беременности и родам включают в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск;
- отпуск по уходу за дитем в такой стаж не включают. Но это не касается периода работы на «неполных» условиях во время подобного отпуска.
Это вытекает из положений статей 121, 127, 255 и 256 Трудового кодекса.
Что же касается среднего заработка для выплаты такой компенсации, то из расчетного периода (который равен 12 календарным месяцам перед увольнением):
- исключают время детских отпусков обоих видов и начисленные за данный промежуток суммы (подп. б, е п. 5 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922);
- не изымают время работы на «неполных» условиях и оплату такого труда.
А если расчетный период целиком состоит из детских отпусков? Тогда средний заработок определяют исходя из сумм, начисленных за 12 месяцев, предшествующих месяцу ухода в декрет (см. письмо Минтруда от 25.11.2015 № 14-1/В-972).
Пример. Средний заработок декретницы при увольнении в 2022 году
Котова О.В. трудится в организации «Спутник» с 2015 года. Восемнадцатого августа 2020-го она ушла в отпуск по беременности и родам, а затем – сразу в отпуск по уходу за дитем.
Десятого февраля 2022-го декретница уволилась по собственному желанию. Во время детского отпуска она не работала на «неполных» условиях.
Расчетный период для исчисления среднего заработка – с февраля 2021-го по январь 2022-го. Однако весь этот временной промежуток Котова О.В. пребывала в детских отпусках. Значит, в качестве расчетного периода надо взять 12 месяцев, предшествующих августу 2020-го, в котором женщина ушла в декрет. То есть, с августа 2019-го по июль 2020-го.
Бухгалтер “Спутника” определил средний заработок для целей отпускной компенсации исходя из начислений Котовой за данный период, приняв во внимание и письмо Минтруда от 18.05.2020 № 14-1/В-585: при расчете среднего заработка промежуток с 30 марта по 8 мая 2020 года и суммы, начисленные за это время, не учитывают.
Значимый нюанс. Если человек увольняется в последний день месяца, этот месяц включают в расчетный период. Например, при увольнении 31 марта 2022 года расчетный период – с 1 апреля 2021-го по 31 марта 2022-го.
Вывод следует из п. 4 Положения, утвержденного Постановлением Правительства от 24.12.2007 № 922, и письма Роструда от 22.07.2010 № 2184-6-1.
Как быть с долгом по отпускным?
Перед отпуском по беременности и родам или сразу после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск. Причем от стажа работы в компании тут ничего не зависит (ст. 260 ТК РФ).
Больше деталей по теме:
Таким образом, вполне может быть, что сотрудница возьмет ежегодный отпуск авансом, а через какое-то время решит «ретироваться». Тогда компания вправе при увольнении удержать “излишек” (за неотработанные дни отпуска), но не более 20% от суммы, выдаваемой на руки при окончательном расчете. А если переплаченные отпускные будут более 20 процентов, либо удерживать долг по отпускным вообще не с чего?
Тогда женщина может вернуть «излишек» добровольно.
Если же она на это не пойдет, взыскать возникшую задолженность в судебном порядке не удастся.
Все изложенное следует из:
- положений статей 137 и 138 Трудового кодекса;
- писем Минтруда от 30.03.2021 № 14-3/ООГ-2784 и Минздравсоцразвития от 16.11.2011 № 22-2-4852;
- определений ВС РФ от 12.09.2014 № 74-КГ14-3, от 14.03.2014 № 19-КГ13-18 и от 25.10.2013 № 69-КГ13-6, а также Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 05.02.2018 № 59-КГ17-19.
Добавим, что закон не принуждает работодателя предпринимать действия по возврату себе такой суммы.
В заключение отметим следующее. Перерасчет пособия по беременности и родам (и, как следствие, возврат либо удержание его части) при увольнении «по собственному» во время соответствующего отпуска нормативными актами не предусмотрен.
Как увольнять беременных и декретниц при ликвидации
14.08.2018 распечатать Заповедь работодателя-джентльмена: увольнять беременных сотрудниц нельзя. Да и законодательством это запрещено – при нормальном течении хозяйственной деятельности. Но бывают обстоятельства, которые, как говориться, выше всех наших благих помыслов.
Но и тогда нужно действовать предельно корректно.
Из письма в редакцию
Здравствуйте! Помогите решить проблему. Можно ли уволить беременную сотрудницу в связи с ликвидацией компании или филиала?
Можно ли в связи с ликвидацией уволить сотрудницу, которая находится в отпуске по уходу за ребенком? Мы направили ей несколько уведомлений, но все они вернулись как неполученные. Не влечет ли это каких-либо обязательств перед сотрудницей, например, перевести ее в новую фирму, которую, возможно, создадут взамен этой?
И как быть с соцстраховскими пособиями при ликвидации?
Мнение эксперта
Да, можете. Учтите несколько особенностей. Об увольнении по ликвидации работодатель обязан предупредить сотрудников не менее чем за два месяца под подпись.
Ликвидация юридического лица считается завершенной только после регистрации записи об этом в ЕГРЮЛ (п. 8 ст. 63 ГК РФ).
Поэтому увольнять сотрудников по основанию ликвидации можно только после оформления записи в ЕГРЮЛ. Суды на это обращают внимание (см., например, апелляционное определение Московского городского суда от 30 ноября 2015 г. № 33-44736/2015). Не нужно ждать момента регистрации, если сотрудники согласились на досрочное увольнение – до истечения двухмесячного срока предупреждения.
В этом случае с них нужно взять письменное согласие на досрочное увольнение (ст. 180 ТК РФ). Увольнение в связи с ликвидацией организации возможно как во время болезни, так и в период отпусков сотрудников, в том числе отпусков по беременности и родам или по уходу за ребенком (ч. 6 ст. 81, ст.
261 ТК РФ). Процедуру увольнения в связи с ликвидацией филиала, находящегося в другой местности, проводят так же, как и при ликвидации организации (ч. 4 ст. 81 ТК РФ).
Такой подход действует в отношении всех сотрудников без исключения, в том числе беременных женщин. Только запись об увольнении в трудовой книжке должна содержать название ликвидируемого обособленного подразделения и адрес его местонахождения (абз. 2 части 2 ст. 57 ТК РФ).
Например, запись может быть такой: «Уволен в связи с ликвидацией организации, пункт 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации (прекращение деятельности филиала ООО «Альбатрос», г. Орел, часть 4 статьи 81 Трудового кодекса РФ)». Читайте также «Принудительная ликвидация отменяется?»
Как предупредить об увольнении
Что касается возвратившихся уведомлений об увольнении в связи с ликвидацией, которые вы направляли своей сотруднице, то однозначного ответа на данный вопрос действующее законодательство не содержит. Закон допускает увольнение лиц с семейными обязанностями при ликвидации организации (ч. 4 ст. 261, ч. 6 ст. 81 ТК РФ).
По этому основанию можно уволить и сотрудницу, которая находится в отпуске по уходу за ребенком. В то же время порядок увольнения такой сотрудницы, если ей направлены уведомления о предстоящем увольнении, но она их не получила, и они и вернулись в связи с истечением срока хранения на почте, действующим законодательством не урегулирован. Да, по общему правилу об увольнении в связи с ликвидацией компания обязана предупредить всех работников, в том числе находящихся в отпуске по уходу за ребенком, не менее чем за два месяца под подпись. Как конкретно это делается, работодатель вправе определить по своему усмотрению. Например, можно направить уведомление по почте заказным письмом или курьерской службой доставки.
Но только при наличии уведомления или квитанции с подписью получателя можно считать, что сотрудник должным образом уведомлен о предстоящем увольнении. Суды на это обращают внимание (см., например, определение Санкт-Петербургского городского суда от 12 июля 2011 г. № 33-10541).
Обратите внимание Увольнение в связи с ликвидацией организации возможно как во время болезни, так и в период отпусков сотрудников, в том числе отпусков по беременности и родам или по уходу за ребенком. Процедуру увольнения в связи с ликвидацией филиала, находящегося в другой местности, проводят так же, как и при ликвидации организации. Такой подход действует в отношении всех сотрудников без исключения, в том числе беременных женщин.
Таким образом, если сотрудница письма о предстоящем увольнении не получила, и у вас нет подтверждающих документов, ее увольнение в связи с ликвидацией организации могут признать незаконным (п. 60 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2). Что делать в этой ситуации?
Конечно, запасаться другими документами. Например, вы можете составить акт о том, что почтовые отправления были возвращены, вследствие чего невозможно получить личную подпись сотрудника в уведомлении. Дополнительными доказательствами могут быть записи в журналах исходящей и входящей корреспонденции.
Они могут свидетельствовать о том, что перед увольнением вы предприняли все возможные действия для извещения сотрудницы об увольнении.
Как платить пособия
Имеет свои особенности и выплата пособий по беременности и родам и по уходу за ребенком, если на момент ликвидации в организации есть беременные сотрудницы или сотрудники, которые ухаживают за детьми. Если беременная сотрудница обратилась за выплатой декретного пособия до увольнения в связи с ликвидацией организации, то пособие ей необходимо выплатить в полном объеме за все календарные дни отпуска по беременности и родам. Если организация будет ликвидирована до того, как сотрудница получит больничный лист, то она сможет обратиться за пособием в органы соцзащиты по месту своего жительства, пребывания или фактического проживания (п.
15 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 23 декабря 2009 г. № 1012н, далее – Порядок). Сотрудники, которые находятся в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет, пособие по уходу у работодателя получают за весь период вплоть до даты увольнения. После увольнения они могут продолжать получать пособие в органах социальной защиты по месту своего жительства. Однако вы можете предупредить увольняемых, что это возможно при условии, что они не встанут на учет на биржу труда для получения пособия по безработице (ст.
13 Закона от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ, подп. «б» п. 45, п. 39, 40 Порядка). Читайте также «Пособие по уходу за ребенком до 3-х лет увеличат»
Переводить сотрудников в новую компанию не нужно
При расторжении трудовых отношений в связи с ликвидацией организации работодатель обязан выплатить гарантированную компенсацию (ст. 178 ТК РФ). Никаких требований к о содействии в последующем трудоустройстве сотрудников, уволенных по данным основаниям, закон не содержит.
Новая организация, даже если она создана теми же учредителями, является самостоятельным юридическим лицом. Она не имеет никакого отношения к ликвидируемой компании, в том числе и в части трудовых отношений. Учредители, конечно, по своему решению могут принимать на работу прежних сотрудников.
С ними нужно будет заключать новые трудовые договоры на общих основаниях. То есть прежний работодатель может, но не обязан предлагать работу сотрудникам в новой организации. Это касается всех сотрудников, в том числе беременных женщин и тех, кто находится в отпуске по уходу за ребенком или в декретном отпуске.
Как расторгнуть трудовой договор с сотрудницей, ушедшей в декрет?
Сотрудница ушла в отпуск по уходу за ребенком. На ее место была принята сотрудница, которая также ушла в декрет. Как правильно расторгнуть трудовой договор со второй сотрудницей?
Андрей Севостьянов
Консультаций: 109
В силу ст. 59 Трудового кодекса РФ срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством сохраняется место работы. Очевидно, что вторая сотрудница была принята по срочному трудовому договору на время отпуска по уходу за ребенком первой.
Согласно ч. 3 ст. 79 ТК РФ трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу. Основанием для прекращения срочного трудового договора является письменное заявление первой сотрудницы (даже если период ее отпуска по уходу за ребенком не истек). О предстоящем увольнении вторая сотрудница должна быть уведомлена в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения (ч. 1 ст.
79 ТК РФ, так как это будет увольнение ранее срока (периода), указанного в приказе на ее прием (трудовом договоре)).
Из обращения не ясно, находится ли вторая сотрудница в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком. В отношении таких работников предусмотрен ряд гарантий при расторжении трудового договора.
Так, согласно ч. 3 ст. 261 ТК РФ, письму Роструда от 28.12.2006 № 2264-6-1 допускается увольнение женщины в связи с истечением срока трудового договора в период ее беременности, если:
— трудовой договор был заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника и
— невозможно с письменного согласия женщины перевести ее до окончания беременности на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации женщины, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую женщина может выполнять с учетом ее состояния здоровья.
Важно! Срочный трудовой договор продлевается до окончания беременности женщины независимо от причины окончания беременности (рождение ребенка, самопроизвольный выкидыш, аборт по медицинским показаниям и др.). В случае рождения ребенка увольнение женщины в связи с окончанием срочного трудового договора производится в день окончания отпуска по беременности и родам.
В иных случаях женщина может быть уволена в течение недели со дня, когда работодатель узнал или должен был узнать о факте окончания беременности (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 № 1 «О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних»).
Расторжение же трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, по инициативе работодателя не допускается (за исключением увольнения в связи с ликвидацией организации или за виновные действия).
Таким образом, бесспорным способом расторжения трудового договора со второй сотрудницей является ее инициатива или соглашение сторон (в том числе с выплатой компенсации).
В случае ее несогласия с этим такой сотруднице, находящейся в отпуске по беременности и родам, нужно предложить перевод до окончания беременности на другую работу, а если это невозможно или не согласовано – уволить после окончания беременности по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
В отношении же такой сотрудницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, судебная практика допускает самостоятельность требований ст. 79 ТК РФ и возможность подобного увольнения по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (см. апелляционные определения Свердловского областного суда от 14.06.2018 № 33-10366/2018, Московского городского суда от 06.12.2016 № 33-43583/2016, Московского областного суда от 13.05.2015 № 33-10869/2015, Иркутского областного суда от 19.11.
Однако обоснованность такого увольнения работодателю, скорее всего, придется доказывать в суде.
Увольнение во время декретного отпуска – по собственному желанию
Увольнение по собственному желанию в декрете вполне возможно. Достаточно подать работодателю заявление и в последний рабочий день получить документы, а также полагающиеся выплаты. Рассмотрим, как все происходит пошагово, как составить заявление, можно ли уволиться дистанционно и что делать, если руководитель отказывает в расторжении договора.
Автор, юрист
Актуальность
Просмотров
Бесплатная консультация юриста
Можно ли уволить по собственному желанию женщину, находящуюся в декрете
Под «декретом» обычно подразумевается отпуск по беременности и родам, следом за ним предоставляется отпуск по уходу за ребенком до 1.5 или трех лет. Сотрудница может уволиться по собственному желанию в любой из этих отпусков. Что касается расторжения договора по инициативе работодателя, то уволить беременную женщину или мать, воспитывающую ребенка до трех лет, нельзя, за исключением ликвидации организации (ст.
261 ТК РФ).
Если работодатель принуждает женщину уволиться по собственному, не стоит идти на поводу и писать заявление. Лучше записать все угрозы на диктофон и пожаловаться в трудовую инспекцию. Жалобу можно подать через «Онлайн Инспекцию», не выходя из дома.
Если же заявление уже подано, его можно отозвать до указанной в нем даты или до окончания отработки. Оспорить расторжение трудового договора после можно только через суд, но это сложно: придется доказывать, что заявление написано под давлением со стороны руководителя.
Увольнение в декрете без отработки
Отработка – это предупредительный срок, в течение которого увольняющаяся может забрать заявление, а работодатель – найти сотрудника на замену. Ее продолжительность составляет 14 календарных дней, а отсчет начинается со дня, следующего за датой подачи заявления (ст. 80 ТК РФ). Для сотрудницы в декрете отработка по закону обязательна.
Но чаще всего ждать две недели не приходится: при уходе в отпуск на ее место назначают другого работника, и он выполняет ее обязанности до выхода из отпуска. Обычно работодатели идут навстречу и увольняют в дату, указанную в заявлении. Если же в заявлении даты увольнения нет, договор расторгается по окончании предупредительного срока.
Если руководитель настаивает на отработке, можно уволиться по соглашению. Для тех, кто не может продолжать трудовую деятельность по уважительным причинам, соблюдение предупредительного срока необязательно: например, если увольнение связано с необходимостью ухода за ребенком до 14 лет.
Увольнение дистанционно
Чтобы облегчить себе жизнь и не идти на работу для подачи заявления, можно договориться с работодателем об электронном документообороте. Актуально, если у него есть возможность все оформить дистанционно. Заявление отправляется по электронной почте, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью.
Потом ею же подписывается и приказ об увольнении. Еще один вариант – отправка заявления об уходе заказным письмом с уведомлением о вручении. В нем можно сразу указать, что нет возможности прийти в организацию лично, а также дать согласие на доставку трудовой книжки и остальных документов таким же способом.
Как уволиться по собственному желанию в декрете: пошаговая инструкция
- Оформляется приказ об увольнении по форме Т-8. В нем увольняющейся нужно расписаться. Если нет такой возможности, руководитель ставит на документе соответствующую пометку.
- В последний рабочий день выплачиваются расчетные, выдаются документы.
Датой увольнения в декретном отпуске считается дата, указанная в заявлении, или последний день двухнедельной отработки.
Пребывание сотрудницы в декретном отпуске при составлении заявления роли не играет. В нем указывается другая информация:
- название предприятия;
- Ф.И.О., должность руководителя;
- Ф.И.О., должность увольняющейся;
- формулировка «прошу меня уволить по собственному желанию с (дата);
- дата составления, подпись.
Если есть уважительные причины, при которых работодатель по закону обязан расторгнуть договор в удобную для работницы дату, лучше написать о них. Например, «прошу меня уволить по собственному желанию с (дата) в связи с необходимостью ухода за ребенком-инвалидом до 14 лет».
Елена Плохута
Юрист, автор сайта
(Гражданское право, стаж 7 лет)