Как происходит замещение активов компании объясняет специалист 2024

Статья 115. Замещение активов должника

Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 115

1. Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника или исполнение обязательств из финансовых договоров перед которыми обеспечено имуществом должника в соответствии со статьей 51.8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 353-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

3. Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.

Абзац утратил силу. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

(см. текст в предыдущей редакции)

3.1. При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

(п. 3.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ)

3.2. Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ.

Оценка имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона.

(п. 3.2 в ред. Федерального закона от 28.07.2012 N 144-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

4. При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам).

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом.

5. Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено настоящей статьей.

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ)

(см. текст в предыдущей редакции)

6. Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 110 настоящего Федерального закона.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном рынке ценных бумаг.

7. При замещении активов должника происходит замена предмета залога также у конкурсных кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника, возникает право залога на акции созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ.

Стоимость акций, передаваемых в залог, должна быть пропорциональна стоимости имущества, находившегося в залоге и внесенного в уставный капитал акционерного общества или уставные капиталы нескольких акционерных обществ, исходя из его рыночной стоимости.

(п. 7 введен Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ)

8. Единоличным исполнительным органом созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ является внешний управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности внешним управляющим на основании решения собрания кредиторов.

(п. 8 введен Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ)

9. Устав создаваемых акционерного общества или нескольких акционерных обществ утверждается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов.

(п. 9 введен Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ)

10. Решением собрания кредиторов или комитета кредиторов может быть предусмотрено создание коллегиального органа управления созданного акционерного общества. Избрание членов коллегиального органа управления акционерного общества относится к компетенции собрания кредиторов или комитета кредиторов.

(п. 10 введен Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ)

11. Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника.

(п. 11 введен Федеральным законом от 29.12.2014 N 482-ФЗ)

Опрос РБК: какой курс рубля и ставки ЦБ ждут инвесторы к концу года

Чуть менее половины инвесторов, опрошенных РБК, ожидают курс доллара в диапазоне ₽90–100 к концу года. При этом большинство респондентов хоть и ожидает повышения ключевой ставки, все равно верит в рост фондового рынка

Фото: Shutterstock

Чуть менее половины респондентов спрогнозировали курс доллара на уровне ₽90–100 к концу 2024 года, следует из опроса РБК, приуроченного к первому форуму о рынках капитала «Capital Markets: Россия». Всего в исследовании приняли участие более 3 тыс. человек, но на приведенные ниже вопросы отвечали только те, у которых есть сбережения (чуть более 2,6 тыс. человек). Опрос проводился на ресурсах РБК с 7 по 28 августа 2024 года включительно.

Вторым по популярности ответом, который выбрали 27% опрошенных, стал курс доллара в диапазоне ₽80–90. На более сильное укрепление рубля — до ₽70–80 за доллар — рассчитывают 5% респондентов. Еще 1% и вовсе ждут возврата доллара к ₽60–70.

Однако не все оптимистично смотрят на перспективы российской валюты — примерно каждый пятый опрошенный (21%) прогнозирует доллар дороже ₽100 к концу этого года.

Этот год курс доллара на Мосбирже начал на отметке ₽70,8. С тех пор было несколько волн ослабления рубля, последняя из которых началась в конце июля. Если торги 26 июля американская валюта завершила на отметке чуть ниже ₽90,16, но на торгах 14 августа курс доллара уже превышал ₽101. На следующий день — 15 августа — Банк России на внеплановом заседании поднял ключевую ставку с 8,5% до 12%, а к вечеру того же дня в СМИ появилась информация о возможном возвращении к обязательной продаже валютной выручки экспортерами.

Официально административные меры приняты не были, но курс удалось немного сбить — в начале сентябре доллар торгуется в диапазоне ₽95–97.

Чего ждут респонденты от ставки ЦБ и индекса Мосбиржи

• На вопрос о траектории ключевой ставки до конца 2024 года 59% опрошенных заявили, что она продолжит расти. Сохранения ставки неизменной ожидают 29%. Лишь 12% участников опроса рассчитывают на снижение ключевой ставки. Большинство респондентов приняли участие в опросе уже после того, как Банк России поднял ставку на внеплановом заседании в середине августа. Текущий цикл повышения ставки регулятор начал в июле.

Основной причиной августовского повышения ЦБ назвал разгон инфляции. Тогда в среднем за последние три месяца рост с поправкой на сезонность составил 7,6% в пересчете на год.

Следующее заседание по ключевой ставке запланировано на 15 сентября 2024 года. Председатель Банка России Эльвира Набиуллина назвала маловероятным снижение ставки в ближайшее время.

• Несмотря на ожидания ужесточения денежно-кредитной политики, большинство участников опроса — 70% — прогнозируют, что до конца 2024 года российский фондовый рынок продолжит расти. Лишь 30% респондентов полагают, что в оставшиеся месяцы рынок не сможет продолжить позитивную динамику.

С начала года индекс Мосбиржи, который считается главным бенчмарком российского рынка акций, прибавил примерно 50%. По итогам августа индикатор показывал непрерывный рост на протяжении восьми месяцев подряд. Это произошло впервые за всю историю его расчета.

• Респонденты также поделились, какую доходность ожидают от своих инвестиций по итогам 2024 года. 32% рассчитывают на доходность от 5% до 10%, еще 31% — от 10% до 20%. 15% участников исследования были настроены еще более оптимистично, выбрав ответ от 20% до 50%. 17% считают, что доходность их инвестиций по итогам этого года не превысит 5%. Доходность свыше 50% ожидают получить всего 5% ответивших.

Как перевести бизнес, если он может обанкротиться

Бизнес – это не юридическое лицо, это люди, выстроенные процессы, использование ресурсов, сложившиеся отношения с контрагентами. Что если на определенном этапе постпандемическая кредитная нагрузка конкретного юридического лица станет непосильной, но сам проект терять желания нет. Тогда перед юристом встает задача – предложить путь спасения хотя бы отдельных процессов от гибели.

Как действовать, предложил управляющий партнер юркомпании «Лемчик, Крупский и Партнеры» Андрей Крупский.

Пока мы готовимся и думаем о плане реструктуризации, пользуемся преимуществами банкротства – снимаем ограничения от приставов по расчетному счету, перестаем насчитывать себе неустойку по обязательствам, разрабатываем полезный экономический план. Документ все полезнее в глазах юридического сообщества – позволяет обоснованно занимать позицию, что руководитель должен быть защищен от субсидиарки, так как верил в восстановление платежеспобности, опираясь на обстоятельный анализ.

Все мы знаем о строгости нашего законодательства в отношении сделок по перемещению активов накануне несостоятельности. Даже если отдельные сделки будут совершены на рыночных условиях, их совокупность может быть признана искусственным переводом бизнеса. И каково последствие ? ФНС РФ может взыскать налог не только с непосредственного плательщика – старой компании, но еще и с новой организации, на которую все производственные мощности были переведены (п. 4 ч. 2 ст. 45 Налогового кодекса РФ).

А остальные кредиторы могут привлечь к субсидиарной ответственности новую компанию, взыскать с нее деньги как с выгодоприобретателя в банкротстве старой (пп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

О переводе бизнеса могут свидетельствовать факты того, что у старой и новой компании:

1. общие акционеры или участники(Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 г. по делу
   № А03-21450/2017);
2. одни и те же сотрудники (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2019 г. по делу
   № А53-29008/2018);
3. общий IP-адрес и счет в одном банке (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29.08.2018 г. по делу № А65-35008/2017);
4. в пользовании одно имущество — помещения, контрольно-кассовое оборудование, автомобили и так далее (предыдущее дело);
5. совпадают виды деятельности, происходит взаимодействие с одними и теми же контрагентами (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018 г. по делу № А76-12205/2018);
6. в официальных документах, декларациях, договорах ставится подпись одного и того же лица ( Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.05.2019 г. по делу № А74-13112/2016);
7. совпадают или похожи товарные знаки (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2019 г. по делу № А40-5804/2019).

Обнаружение перевода бизнеса в любом случае уничтожает весь достигнутый экономический эффект – долги будут «преследовать» бизнес, да и, конечно, контролирующих лиц, которые организовали перевод.

К примеру, в деле о банкротстве ЗАО «НАЙС» (ИНН: 7730504878) налоговый орган доказал перевод бизнеса и привлек генерального директора к субсидиарной ответственности на сумму
4 млрд руб. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.04.2019 г. по делу № А40-178997/2014). А при банкротстве ООО «ДИ ЭНД ДЖИ ГАЛЕРИ» (ИНН: 7707164670) генеральный директор и участники были привлечены солидарно к субсидиарной ответственности на сумму 136 миллионов рублей, тоже за перевод бизнеса (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2020 г. по делу № А40-135899/2018).

Практика наводит на мысль о том, что, если какие-то процессы перемещаются в отдельную компанию, это не должно быть именно переводом. А согласно перечню сделок должно иметь место именно создание новых процессов, даже, если во много деятельность похожа на работу компании – банкрота. Интерес представляет собой абсолютно законный механизм — замещение активов.

Суть процедуры замещения активов заключается в том, что несостоятельная компания учреждает новое акционерное общество, передает в его уставный капитал все имущество, перемещает сотрудников и уступает контрагентов. Далее пакет этих акций подлежит открой продаже и что важно – без начисления НДС. Результат такой же, что и при переводе бизнеса: активы перемещены, работники переоформлены, договоры с контрагентами перезаключены, деятельность ведется в рамках новой структуры.

Приятный бонус — при замещении активов на новую компанию можно еще и лицензию переоформить (Пункт 4 статьи 115 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Заместить активы можно в процедурах внешнее управление и конкурсное производство. Решение о замещении активов принимается большинством голосов кредиторов при условии, что за замещение активов голосуют все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом. Желательно, чтобы согласные кредиторы не были аффилированы с должником (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018 г. по делу № А76-12205/2018).

Так, в деле о банкротстве ООО «ЯМАЛСТРОЙГАЗДОБЫЧА» (ИНН: 7728732281) планировалась процедура замещения активов. Новому акционерному обществу предполагался к передаче земельный участок и дебиторская задолженность. Суды трех инстанций посчитали, что такой состав имущества подходит для замещения активов.

Но Верховный суд отменил судебные акты и указал: «Разрешая вопрос о том, допустимо ли на базе конкретного имущества проводить процедуру замещения активов, необходимо исходить из того, что потенциальный покупатель, приобретая подобный имущественный комплекс, должен иметь возможность без лишних сложностей приступить к ведению бизнеса. Отсутствуют разумные основания полагать, что на базе земельного участка и дебиторской задолженности может быть организован бизнес и вестись полноценная предпринимательская деятельность» (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 14.02.2018 г. № 305-ЭС15-3068(3) по делу № А40-65282/2014).

Но и недостатки есть, как без них — при внесении должником имущества в уставный капитал новой компании восстанавливается НДС в размере ранее возмещенного по этому имуществу НДС. Данная сумма погашается из конкурсной массы.

Но, если кредиторы должника еще и не были с ним аффилированы, то риск привлечения новой компании к субсидиарной ответственности также отсутствует (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2018 г. по делу № А76-12205/2018). Итого: безопасный перевод бизнеса состоялся.

Другими достойными альтернативными вариантами могут стать и реорганизация, и сделки через неаффилированные компании, и использование концепции иностранного инвестора, делающего предложение о покупке и т.д. Все они должны не причинять ущерб кредиторам, а способствовать их удовлетворению. Основным мотивом будет желание бизнеса не банкротится, чтобы закрыться, а напротив – сохранить бизнес для будущего развития.

• Право.ru